在現(xiàn)實中，一些獲取巨額違法、犯罪所得的人，都傾向于將贓款通過洗錢等方式流向境外并購置境外資產(chǎn)，以防止自己“東窗事發(fā)”后違法、犯罪所得被追繳。即使在9.24通知發(fā)布后，依然有不少人將贓款通過一些地下錢莊和黑中介，在境內(nèi)或境外轉(zhuǎn)換為虛擬貨幣等虛擬財產(chǎn)，利用境外托管平臺實現(xiàn)洗錢和財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的目的。

但隨著我國法制建設(shè)的完善、反洗錢合作成為國際共識，以及國際刑事司法協(xié)助制度的不斷發(fā)展，跨境追繳贓款和違法所得已越來越普遍。無論是傳統(tǒng)洗錢還是利用虛擬貨幣洗錢，都難逃追繳。

近日，最高人民檢察院發(fā)布了第三十二批指導(dǎo)性案例，今天颯姐法律團(tuán)隊就以其中一個典型案例——彭某受賄，賈某受賄、洗錢違法所得沒收案，來跟大家聊聊贓款的跨境追繳問題。

一、基本案情

犯罪嫌疑人彭某，男，某市基礎(chǔ)建設(shè)投資集團(tuán)有限公司原黨委書記，曾任某市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會副主任、軌道交通集團(tuán)有限公司黨委書記、董事長；犯罪嫌疑人賈某，女，自由職業(yè)，彭某妻子；另案被告人彭某一，彭某弟弟，已被判刑。

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涉嫌受賄犯罪事實

2010至2017年，彭某利用擔(dān)任某市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會副主任、軌道交通集團(tuán)有限公司黨委書記、董事長等職務(wù)上的便利，為有關(guān)單位或個人在承攬工程、承租土地及設(shè)備采購等事項上謀取利益，單獨或者伙同賈某及彭某一等人非法收受上述單位或個人給予的財物共計折合人民幣2.3億余元和美元12萬元。其中，彭某伙同賈某非法收受他人給予的財物共計折合人民幣31萬余元、美元2萬元。

2015至2017年，彭某安排彭某一使用兩人共同受賄所得人民幣2085萬余元，在長沙市購買7套房產(chǎn)；2015年9月至2016年11月，彭某安排彭某一將兩人共同受賄所得人民幣4500萬元借給邱某某；2016年11月，彭某和彭某一收受他人所送對邱某某人民幣3000萬元的債權(quán)，并收取了315萬元利息；2010至2015年，彭某、賈某將收受有關(guān)單位或個人所送黃金制品，分別存放于彭某家中和賈某、蔡某家中。

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涉嫌洗錢犯罪事實

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2012年至2017年，賈某將彭某受賄犯罪所得人民幣4299萬余元通過地下錢莊或者借用他人賬戶轉(zhuǎn)移至境外。

2014年至2017年，彭某、賈某先后安排彭某一等人將彭某受賄款兌換成外幣后，轉(zhuǎn)至賈某在其他國家開設(shè)的銀行賬戶，先后用于在4個國家購買房產(chǎn)、國債及辦理移民事宜等。

二、贓款、贓物的跨境追繳

2017年4月，湖南省岳陽市人民檢察院以涉嫌受賄罪對彭某、賈某立案偵查，查明彭某和賈某已于同年3月逃匿境外。因此，湖南省人民檢察院對彭某、賈某決定逮捕，國際刑警組織對二人發(fā)布紅色通報。

2018年9月5日，岳陽市人民檢察院將本案移交岳陽市監(jiān)察委員會辦理。岳陽市監(jiān)察委員會對彭某、賈某涉嫌職務(wù)犯罪案件立案調(diào)查，并向岳陽市人民檢察院移送沒收違法所得意見書。2019年6月22日，岳陽市人民檢察院向岳陽市中級人民法院提出沒收違法所得申請。

利害關(guān)系人賈某、蔡某、邱某某在法院公告期間申請參加訴訟。其中賈某、蔡某對在案扣押的38萬元提出異議，認(rèn)為在案證據(jù)不能證明該38萬元屬于違法所得，同時提出彭某、賈某未成年兒子在國內(nèi)由其夫婦撫養(yǎng)，請求法庭從沒收財產(chǎn)中為其預(yù)留生活、教育費用；邱某某對檢察機(jī)關(guān)沒收違法所得申請無異議，建議司法機(jī)關(guān)在執(zhí)行時將凍結(jié)的某商業(yè)有限公司40%股份變賣后，扣除7500萬元違法所得，剩余部分返還給其公司。

2020年1月3日，岳陽市中級人民法院作出違法所得沒收裁定，依法沒收彭某實施受賄犯罪、賈某實施受賄、洗錢犯罪境內(nèi)違法所得共計人民幣1億余元、黃金制品以及境外違法所得共計5處房產(chǎn)、250萬歐元國債及孳息、50余萬美元及孳息。同時對賈某、蔡某提出異議的38萬元解除扣押，予以返還；對邱某某所提意見予以支持，在執(zhí)行程序中依法處置。

如何認(rèn)定境外資產(chǎn)追繳范圍？

首先應(yīng)當(dāng)明確，無論是境內(nèi)還是境外，追繳的都是被告之違法、犯罪所得贓款贓物，對于其合法收入及使用合法收入購置的財產(chǎn)，則不屬于沒收、追繳的范疇。在司法實踐中，一般通過查明被告的資金流向、綜合購買憑證和購買過程等客觀證據(jù)，形成完整的證據(jù)鏈，以證明該財物確系違法犯罪所得，最終確定追繳的范圍。但這些關(guān)鍵證據(jù)由于難以在境外取得，因此，一直以來跨境追繳贓物在司法實踐中都存在較大的困難。

鑒于此，我國對于適用違法所得沒收程序案件，適用的是“具有高度可能”的證明標(biāo)準(zhǔn)。依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序若干問題的規(guī)定》第十七條，申請沒收的財產(chǎn)具有高度可能屬于違法所得及其他涉案財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本規(guī)定第十六條規(guī)定的“申請沒收的財產(chǎn)屬于違法所得及其他涉案財產(chǎn)”。

也就是說，對于查清的被告在境外持有的各類資產(chǎn)，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)和有價證券等，應(yīng)當(dāng)綜合在案的各類證據(jù)，通過其在境內(nèi)查明的資金流動軌跡、洗錢行為中的資金流向來做綜合判斷。無須達(dá)到刑事案件“排除合理懷疑，得出唯一結(jié)論”的標(biāo)準(zhǔn)，僅“具有高度可能”就能認(rèn)定該境外資產(chǎn)屬于追繳范圍，據(jù)此要求財產(chǎn)所在地國家提供必要的司法協(xié)助。

在該案中，在案證據(jù)顯示彭某、賈某將受賄所得轉(zhuǎn)移至4個國家，用于購買房產(chǎn)、國債等。其中對在某國購買的房產(chǎn)，欠缺該國資金流向和購買過程的證據(jù)。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，在案證據(jù)證明，賈某通過其外國銀行賬戶向境外某公司轉(zhuǎn)賬59.2萬美元，委托該境外公司購買上述某國房產(chǎn)，該公司將其中49.4萬美元匯往某國，購房合同價款為43.5萬美元。同一時期內(nèi)彭某多次安排他人，將共計人民幣390余萬元（折合60余萬美元）受賄所得匯至賈某外國銀行賬戶，匯款數(shù)額大于購房款。據(jù)此，可以認(rèn)定彭某、賈某在該國的房產(chǎn)高度可能來源于彭某受賄所得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該房產(chǎn)為違法所得予以申請沒收。

檢察機(jī)關(guān)對彭某、賈某在上述4個國家的境外財產(chǎn)均提出沒收申請，利害關(guān)系人及其訴訟代理人均未提出異議，法院裁定均予以支持。根據(jù)2020年《國家監(jiān)察委員會關(guān)于開展反腐敗國際追逃追贓工作情況的報告》顯示，最終在財產(chǎn)所在地國司法機(jī)關(guān)的協(xié)助下，成功追繳彭某、賈某轉(zhuǎn)移到4個國家的違法所得，總價值約1.5億元。

此外，從這個角度來說，只要能證明該境外資產(chǎn)屬于被告，且高度可能是被告通過向境外轉(zhuǎn)移的贓款所購置的，就可進(jìn)行追繳。我國法律承認(rèn)虛擬貨幣是特殊的虛擬商品，具有一定的價值，屬于財產(chǎn)范疇。因此，即使是被告通過贓款購買，并托管于境外平臺的虛擬貨幣，也屬于應(yīng)被追繳的范圍。如果該案被告彭某和賈某使用贓款在境外購置虛擬貨幣等虛擬資產(chǎn)，也應(yīng)當(dāng)被依法追繳。

四、國際追贓追逃力度持續(xù)加大

根據(jù)國家監(jiān)察委、最高人民法院和最高人民檢察院近年來發(fā)布的一系列典型案例及政策文件、工作報告，我們可以得出結(jié)論：國際追贓追逃正在成為打擊犯罪的重點領(lǐng)域。將違法、犯罪所得通過洗錢等方式流向境外不再是贓款的“防彈衣”。

據(jù)監(jiān)察委官方網(wǎng)站資料顯示，截至2020年6月底，各省區(qū)市監(jiān)察機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)通過與國外境外執(zhí)法機(jī)關(guān)合作，依法緝捕1468人、遣返345人、引渡50人。其中值得注意的是，2018年10月，國家監(jiān)委會同外交部依據(jù)中保引渡條約，從保加利亞成功引渡浙江省新昌縣原常務(wù)副縣長姚錦旗，這是我國首次從歐盟成員國引渡職務(wù)犯罪嫌疑人。姚錦旗已于2016年成功拿到了保加利亞綠卡，并在2018年提交了入籍申請。

寫在最后

打擊國際洗錢、反貪污受賄和跨境追繳贓款贓物已經(jīng)成為當(dāng)前國際社會的廣泛共識。

除《聯(lián)合國反腐敗公約》等國際條約外，《北京反腐敗宣言》《二十國集團(tuán)反腐敗追逃追贓高級原則》等雙邊、多邊合作協(xié)議的制定和簽署，都預(yù)示著：無論將贓款流向那個國際、轉(zhuǎn)化為何種形態(tài)，都已不再是反追繳的有效方式。

即使行為人將贓款轉(zhuǎn)換成虛擬貨幣的形式，依然可以被認(rèn)定為應(yīng)當(dāng)追繳的資產(chǎn)。隨著世界各國對虛擬財產(chǎn)研究的深入，針對虛擬財產(chǎn)的強(qiáng)制執(zhí)行、破產(chǎn)等司法制度也在日益完善，跨境追繳虛擬資產(chǎn)類型的贓物也將不再是障礙。