最近新聞里反復(fù)提到的上海、南京、安徽、福建等地首例“自洗錢”案中的“自洗錢”又是什么意思？其與傳統(tǒng)洗錢到底有何差別？不少伙伴對(duì)此產(chǎn)生了疑問，今天颯姐法律團(tuán)隊(duì)就圍繞這個(gè)問題，跟大家聊聊自洗錢。

一、什么是自洗錢

要說自洗錢，自然要先說洗錢。簡(jiǎn)單講，洗錢指的是將犯罪或其他非法所得，通過各種手段掩飾、隱瞞、轉(zhuǎn)化，使其在形式上合法化的行為。而自洗錢，指的是行為人將自己通過犯罪或其他違法行為產(chǎn)生的非法所得自行掩飾、隱瞞、轉(zhuǎn)化，使其在形式上合法化的行為。

因此，洗錢和自洗錢唯一的區(qū)別就是由誰來洗，別人洗就是“他洗錢”，自己洗就是“自洗錢”。

二、洗錢罪的前世今生

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概念起源

洗錢是個(gè)外來詞，是對(duì)“Money Laundering”的直譯。從小到大學(xué)英語考英語的伙伴們應(yīng)該知道一句英語口語“do the laundry”，意思是“去洗衣服”。在口語習(xí)慣上，美國人說洗衣服一般不用“wash clothes”而是說“do the laundry”，所以“Money Laundering”直譯就是洗錢，物理意義上的“把臟錢洗干凈”的意思。

為啥這樣命名？這里有故事。20世紀(jì)80、90年代正是美國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的黃金時(shí)期，彼時(shí)正逢美國擺脫七十年代滯漲，工業(yè)化基本完成、科技產(chǎn)業(yè)開始崛起，社會(huì)保障制度逐步完善，城市化程度和居民收入水平不斷提高。但經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展的繁榮之下也滋生了不少社會(huì)問題，著名的芝加哥黑手黨就誕生于這個(gè)特殊的歷史時(shí)期。

來到20世紀(jì)初，美國芝加哥以阿里卡彭、約多里奧和勒基魯西諾為首的龐大的有組織犯罪集團(tuán)黑手黨，利用美國工業(yè)化大規(guī)模生產(chǎn)技術(shù)來發(fā)展自己的犯罪企業(yè)，短期內(nèi)積累了大量的犯罪所得。黑手黨也因此產(chǎn)生一個(gè)問題：如何在法律的監(jiān)管下把收入合法化？

該犯罪團(tuán)伙的財(cái)務(wù)總監(jiān)創(chuàng)造性地提出建議：開個(gè)洗衣店。隨后，該團(tuán)伙真的買來了自動(dòng)洗衣機(jī)，把洗衣店合法合規(guī)地經(jīng)營了起來。但在洗衣店背后，財(cái)務(wù)總監(jiān)采取魚目混珠的辦法，將團(tuán)伙犯罪所得與洗衣店的正常經(jīng)營收入一起申報(bào)納稅，瞞天過海的就把非法收入變成了合法收入。這就是“Money Laundering”一詞的由來。

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洗錢罪在中國的發(fā)展歷程

洗錢罪在中國經(jīng)歷了一個(gè)循序漸進(jìn)、階段性發(fā)展的過程。

十一屆三中全會(huì)后，我國進(jìn)行大刀闊斧的改革，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的概念被提出，經(jīng)濟(jì)社會(huì)轉(zhuǎn)型隨之啟動(dòng)，開始了激蕩數(shù)十年、波瀾壯闊的改革開放歷程。經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型在推動(dòng)社會(huì)發(fā)展的同時(shí)也滋生了社會(huì)問題。

由于法律的不健全和監(jiān)管的不到位，毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪、走私犯罪和貪污賄賂犯罪等開始在中國出現(xiàn)，這些上游犯罪產(chǎn)生了洗錢的迫切需求，于是，一系列為違法犯罪所得打掩護(hù)、搞隱瞞，企圖將其合法化的行為也隨之產(chǎn)生。

為了維護(hù)社會(huì)秩序并更好的與犯罪行為作斗爭(zhēng)，1997年3月全國人大通過了新的《中華人民共和國刑法》，其中第一百九十一條首次規(guī)定了洗錢罪：明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為(略)之一的，沒收實(shí)施以上犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金

有光就有影。隨著我國改革開放的進(jìn)一步擴(kuò)大和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展，洗錢的上游犯罪數(shù)量也不斷增長，洗錢手段推陳出新。相應(yīng)地，我們對(duì)洗錢及其上游犯罪的認(rèn)識(shí)也在不斷加深，刑法在社會(huì)現(xiàn)實(shí)的推動(dòng)下逐漸完善。

2001年12月29日，全國人大常委會(huì)通過《中華人民共和國刑法修正案（三）》第七條將洗錢罪的上游犯罪由原來的毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪擴(kuò)大為毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪。

2006年6月29日，全國人大常委會(huì)通過《中華人民共和國刑法修正案（六）》又一次擴(kuò)大了洗錢罪上游犯罪的范圍，擴(kuò)大為毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪這七大類犯罪。至此，洗錢罪的上游犯罪被《刑法》所明確，配合一系列司法解釋，我國打擊洗錢犯罪的基本格局初步成型。

三、自洗錢入罪的歷程和理論依據(jù)

自2006年《刑法修正案（六）》修訂以來，在很長的一段時(shí)間里，我國在司法實(shí)踐中僅僅將“他洗錢”（他人幫助洗錢）行為單獨(dú)入罪，而將上游犯罪分子“自洗錢”的行為看作是其犯罪的附屬行為，被上游行為所吸收而不再單獨(dú)評(píng)價(jià)。在自洗錢入罪前，其僅作為量刑情節(jié)予以考慮。這一方面導(dǎo)致我國刑法對(duì)自洗錢行為處罰普遍較輕，不符合基本的罪責(zé)刑相適應(yīng)原則；另一方面，縱容了國際洗錢犯罪，且違反了我國已經(jīng)簽訂的一系列國際條約所賦予的國際反洗錢義務(wù)。

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自洗錢不入罪違反國際條約義務(wù)

舉個(gè)例子，在自洗錢行為入罪之前，如果一個(gè)外國人在中國境外實(shí)施上游犯罪后選擇中國作為自洗錢行為地,中國的法律將無法評(píng)價(jià)、無法管轄該洗錢行為,也不能對(duì)外國提出的刑事司法協(xié)助請(qǐng)求予以配合。因?yàn)椋罁?jù)《刑法》的效力原則，當(dāng)一個(gè)外國人在外國進(jìn)行犯罪時(shí)，對(duì)我國法益不產(chǎn)生侵害，同時(shí)該犯罪也不屬于《羅馬規(guī)約》所規(guī)定的四種特定的反人道國際犯罪，則我國刑法對(duì)此不具有管轄權(quán)。

既然管不著那也就無需評(píng)價(jià)，自洗錢行為在我國刑法體系中并不構(gòu)成犯罪。這一結(jié)果實(shí)質(zhì)性違反了我國簽署的聯(lián)合國《禁毒公約》第1條、《打擊跨國有組織犯罪公約》第6條以及《反腐敗公約》第23條所規(guī)定的國際反洗錢義務(wù)：各締約國應(yīng)當(dāng)在不違反本國法律制度基本原則的前提下將自洗錢行為規(guī)定為獨(dú)立的犯罪。

據(jù)此，當(dāng)今世界最權(quán)威的反洗錢國際組織FATF（反洗錢金融行動(dòng)特別工作組）在2019年發(fā)布的第四輪反洗錢評(píng)估報(bào)告中,將中國履行FATF四十條建議關(guān)于洗錢犯罪的法律制度評(píng)估為“部分合規(guī)”,明確我國《刑法》洗錢罪中自洗錢行為不入罪的問題違反相關(guān)國際條約義務(wù)。

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自洗錢不入罪的原因

那么，為何我國在《刑法修正案（十一）》出臺(tái)前自洗錢行為不入罪呢？產(chǎn)生這種情況的原因主要有兩個(gè)：（1）我們對(duì)洗錢行為理解得不夠透徹（2）受制于大陸法系傳統(tǒng)理論，認(rèn)為洗錢罪是贓物犯罪的一種,為“事后不可罰”行為。

事后不可罰，也稱不可罰之事后行為，是指當(dāng)一種犯罪行為達(dá)到既遂之后，不法狀態(tài)仍繼續(xù)存在，因這種不法狀態(tài)的持續(xù)已經(jīng)被前罪的犯罪構(gòu)成所評(píng)價(jià)，且這種不法狀態(tài)的存續(xù)不包含行為人新的犯罪故意，沒有侵害新的法益，故對(duì)此不予獨(dú)立定罪處罰。

舉例來說，典型的事后不可罰行為：在盜竊他人財(cái)物之后，予以窩藏、轉(zhuǎn)移、銷售的銷贓行為。由于銷贓是犯罪分子實(shí)施盜竊后自然而然占有、處分被盜財(cái)物的后續(xù)行為，已經(jīng)為盜竊罪所評(píng)價(jià)且沒有新的犯罪故意和法益侵害，因此，依據(jù)事后不可罰行為理論，刑法不再對(duì)盜竊后的銷贓行為單獨(dú)評(píng)價(jià)。

所以，判斷“自洗錢”行為是否屬于事后不可罰行為、是否應(yīng)當(dāng)入罪，關(guān)鍵就在于行為人是否具有新的犯罪故意以及該行為是否侵犯了新的法益。

按照北京大學(xué)法學(xué)院王新老師的觀點(diǎn)，自洗錢犯罪具有很強(qiáng)的獨(dú)立法律屬性，行為人主觀上產(chǎn)生了將犯罪違法所得合法化的犯罪故意，客觀上，自洗錢侵害了國家司法秩序、金融秩序乃至公平的市場(chǎng)交易秩序,是侵害新法益的行為。并且，自洗錢行為已經(jīng)在很大程度上切斷了與上游犯罪的聯(lián)系，不能再將其機(jī)械地理解為上游犯罪的附屬物。據(jù)此，自洗錢入罪不僅合理合法，也是打擊犯罪的大勢(shì)所趨。

四、《刑法修正案（十一）》，自洗錢入罪

2020年12月26日第十三屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過了《中華人民共和國刑法修正案（十一）》。《刑法修正案（十一）》第十四條對(duì)洗錢罪進(jìn)行修改，正式將“自洗錢”入刑，修改后的洗錢罪是這樣規(guī)定的：毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)，有下列行為（略）之一的，沒收實(shí)施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金

至此，自洗錢行為正式入罪。在司法實(shí)踐中，自洗錢行為以洗錢罪獨(dú)立評(píng)價(jià)，與行為人實(shí)施的上游犯罪數(shù)罪并罰。也才有了近期新聞報(bào)道中南京、安徽、福建等地“自洗錢”第一案的新聞報(bào)道。

寫在最后

罪責(zé)刑相適應(yīng)原則是現(xiàn)代刑法最重要、最基礎(chǔ)的原則之一。在中國，“罰當(dāng)其罪”這一概念古已有之，最早見于唐代典籍《魏鄭公諫錄·對(duì)百官應(yīng)有堪用者》：“賞當(dāng)其勞，無功者自退；罰當(dāng)其罪，為惡者戒懼。”我國《刑法》總則第五條亦規(guī)定：“刑罰的輕重應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。”自洗錢入罪正是貫徹該原則的結(jié)果，也標(biāo)志著我國刑法體系的進(jìn)一步完善。

洗錢滋養(yǎng)了眾多的上游犯罪，警惕洗錢風(fēng)險(xiǎn)、遠(yuǎn)離洗錢犯罪是每個(gè)公民的應(yīng)有之義。